Ключевые тренды:
- «Ужесточение контроля» таможенных органов за корректировкой стоимости ввозимых товаров, особенно при выплатах роялти и дивидендов, агентского вознаграждения взаимозависимым лицам
- «Смена судебной практики»: Верховный Суд РФ и арбитражные суды всё чаще поддерживают позицию таможни, расширительно трактуя критерии связи платежей с импортируемыми товарами.
- «Риски для импортеров»: В зоне внимания — компании, выплачивающие дивиденды иностранным учредителям-поставщикам или роялти за использование товарных знаков/технологий, а также компании, привлекающие платежных агентов.
Роялти в таможенной стоимости: новые риски
1. Юридические коллизии
- Подп. 3 vs. подп. 7 ст. 40 ТК ЕАЭС:
- Подп. 7 требует доказательств, что роялти — условие продажи товаров и непосредственно связано с ними.
- Подп. 3 позволяет таможне включать платежи как «часть дохода от последующей продажи» без жесткой привязки к условиям сделки, что расширяет основания для доначислений.
- Пример: В деле «Петро» (№ А52-4767/2023) кассация проигнорировала выводы нижестоящих судов о неприменимости подп. 3, переквалифицировав платежи на подп. 7.
2. Ключевые критерии включения роялти
«Включаются», если:
- Товар «не может быть продан» без уплаты роялти (например, маркировка товарным знаком — обязательное условие реализации) .
- Платежи «увеличивают экономическую ценность» товара (ВС РФ в деле «Фанагория», № 308-ЭС23-29565).
- Роялти уплачиваются «за сырьё/компоненты», а не только за готовую продукцию.
«Не включаются», если:
- Сырьё не содержит объекта интеллектуальной собственности (дело № А26-6263/2022).
- Платежи относятся к «технологиям производства», а не к ввозимым товарам (дела «Бош Пауэр Тулз», «Технодор»).
3. «Агентский» НДС с роялти
- «Обязателен к включению» в таможенную стоимость, поскольку:
- Не входит в перечень разрешенных вычетов (пп. 3 п. 2 ст. 40 ТК ЕАЭС).
- Является «частью расходов» на право использования интеллектуальной собственности (Определение ВС РФ № 308-ЭС23-29565).
Дивиденды: новая волна доначислений
1. Условия включения в таможенную стоимость
Пример: В деле № А08-12115/2021 дивиденды включены в стоимость, так как 80% прибыли импортера получено от продажи товаров учредителя-поставщика.
2. Смена позиции ВС РФ
3. Риск - ориентированный подход
Таможня проверяет компании, которые:
- «Главный критерий»: Дивиденды трактуются как «часть дохода от перепродажи» (пп. 3 п. 1 ст. 40 ТК ЕАЭС), если:
- Импортер и поставщик — «взаимозависимые» лица.
- Выплаты «формируются преимущественно» за счет прибыли от реализации ввезенных товаров.
- Цена товаров по контракту «ниже рыночной» (например, на 15% по данным экспертизы ТПП).
Пример: В деле № А08-12115/2021 дивиденды включены в стоимость, так как 80% прибыли импортера получено от продажи товаров учредителя-поставщика.
2. Смена позиции ВС РФ
- Раньше: Дивиденды включались, только если их выплата была «прямым условием поставки» (Обзор практики ВС РФ за 2020 г.).
- Сейчас: Достаточно «косвенной связи» («манипулирование элементами стоимости»), а бремя доказывания лежит на импортере.
3. Риск - ориентированный подход
Таможня проверяет компании, которые:
- «Выплачивали дивиденды» иностранным учредителям за последние 3 года;
- Импортировали товары от «этих же поставщиков».
Практические рекомендации.
Документальная защита:
Для роялти:
Для дивидендов:
Большую часть этой информации содержит трансфертная документация, при этом не только российская ее часть, но и глобальная.
- Разделяйте платежи «за ввозимые товары» и «за локальное производство» (дело «Фанагория»).
- Подготовьте «расчет доли стоимости» импортных компонентов в себестоимости готовой продукции.
Для дивидендов:
- Докажите «отсутствие манипуляций» ценой: предоставьте калькуляцию себестоимости, данные о рыночных ценах на идентичные товары.
- Представьте доказательства подтверждающие, что цена товара для целей внешнеэкономических контрактов, заключенных между Обществом и иностранным учредителем, что она была определена продавцом исключительно на основе объективных экономических факторов, а не из намерения получить иной доход, кроме как от продажи товаров, в виде дивидендов от прибыли, полученной от реализации таких товаров.
- Подтвердите, что фактически уплаченная или подлежащая уплате за товар цена была установлена в отсутствие влияния на нее взаимосвязи сторон сделки, в том числе посредством раскрытия информации о ценообразовании (пункт 20 постановления Пленума N 49).
Большую часть этой информации содержит трансфертная документация, при этом не только российская ее часть, но и глобальная.
При проверках:
- Требуйте мотивированного обоснования применения подп. 3 ст. 40 ТК ЕАЭС — таможня обязана доказать связь платежей с товарами.
- Оспаривайте расчеты: В деле № А43-37840/2022 доначисление отменено из-за игнорирования таможней курсовой разницы.
Итоги и прогноз
- Роялти: усиливается борьба за разграничение платежей по подп. 3 и 7 ст. 40 ТК ЕАЭС.
- Дивиденды: Таможня всё чаще применяет «антиоптимизационный» подход, особенно к компаниям из «недружественных» юрисдикций.
- Новое в практике: Включение в стоимость «ПО, устанавливаемого после ввоза», если товар без него не функционирует (№ А42-6187/2022) .
Ключевой вывод: Контролирующие органы и суды фактически перекладывают бремя доказывания на импортеров. Компаниям необходимо заранее готовить документацию по ценообразованию и структуре платежей.