С 01.07.2023 года список офшорных зон расширен с 40 до 91 стран.

С 01.07.2023 года список офшорных зон расширен с 40 до 91 стран. В него внесены такие страны как: Австралия, Австрия, Венгрия, Греция, Ирландия, Италия, Канада, Бельгия, Дания, Испания, Нидерланды, Норвегия, Швеция, Латвия, Литва, Португалия, Албания, Болгария, Исландия, Корея, Польша, Румыния, Великобритания, США, Украина, Германия, Финляндия, Франция, Черногория, Чехия, Швейцария, Эстония, Япония.

Очень много информации существует о возможной отмене Соглашений об избежании двойного налогообложения (далее СОИДН) с многими странами.

Настоящим, мы хотим внести ясность в понятия:

Понятие офшорных зон регулируется перечнем государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны), утверждён приказом Минфина России от 05.06.2023 № 86н (далее – Перечень офшорных зон). Рассмотрим последствиях включения данных стран в перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшор) для применения соглашения об избежании двойного налогообложения, сообщаем следующее.

Минфином РФ утвержден приказ № 86н от 05.06.2023 «Об утверждении Перечня государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны)», которым утвержден новый перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций офшорных зон (далее – Перечень).

В список попадают государства, которые предоставляют льготные режимы налогообложения, но не раскрывают и не предоставляют информацию при проведении финансовых операций при запросах налоговиков из других государств.

Это означает, что бизнес с дочерними и материнскими компаниями в таких некогда популярных странах для регистрации, как Кипр, Люксембург, Нидерланды и Сингапур, лишится основных налоговых льгот. Перечень расширен с 40 до 91 юрисдикции. Помимо всех стран Евросоюза, в списке оказались Великобритания, Швейцария, США, Канада, Япония, Южная Корея, Сингапур, Тайвань, Австралия и Новая Зеландия и Германия.

Документ вступает в силу с 01.07.2023 года

Основные налоговые последствия расширения Перечня включают в себя, в том числе, следующее.

1) Российские компании, в которых доля участия «недружественного» акционера / участника превышает 49%, лишаются права на включение в реестр субъектов малых и средних предприятий (МСП).

Законом о развитии малого и среднего предпринимательства от 24.07.2007 № 209-ФЗ предусмотрена возможность включения в реестр субъектов СМП организаций, которые непосредственно сами попадают под критерии для признания их субъектами СМП, а также в случае, если их иностранные участники/акционеры отвечают таким признакам.

Однако, согласно пп.1.1 п.1 ст.4 Закона № 209-ФЗ данное право не распространяется на компании с участием резидентов офшорных зон. Следовательно, после обновления реестра субъектов МСП компании, в которых есть учредители из стран, попадающих в Перечень, и их доля составляет более 49%, будут исключены из реестра.

При этом, по нашему мнению, исключение из реестра должно производиться после 01.01.2024, поскольку в силу п.6.2. ст.4.1 Закона № 209-ФЗ проверка иностранного учредителя на соответствие критериям СМП производится на 01 января и в середине года не пересматривается. Официальных разъяснений по вопросу момента исключения из реестра СМП в связи расширением списка офшоров в настоящее время нет.

2) В отношении налогообложения прибыли контролируемых иностранных компаний (КИК), постоянным местом нахождения (местом налогового резидентства) которых является юрисдикция, внесенная в Перечень, с 01.07.2023 перестанут применяться освобождения, установленные НК РФ для активных холдинговых и субхолдинговых компаний (п.п.5 и 6 ст. 25-13.1 НК РФ).

3) Сделки с лицами, расположенными в странах, включенных в Перечень, приравниваются к сделкам с взаимозависимыми лицами, то есть контролируемым сделкам.

Соответственно, сделки с физическими или юридическими лицами, проживающими, зарегистрированными или являющимися налоговыми резидентами одной из стран, попавших в Перечень, вне зависимости от фактической взаимозависимости их сторон с 01.07.2023 года станут контролируемыми при достижении установленного НК РФ лимита по доходу.

К контролируемым сделкам, в том числе, отнесены любые сделки с участием резидента офшорной зоны, сумма доходов по которым за год превышает 120 млн. рублей (пп.3 п.1 и п.3 ст.105.14 НК РФ). Как следствие, с 01.07.2023 сведения обо всех договорах с организациями из «недружественных» стран необходимо будет включать в уведомления о контролируемых сделках, если оборот по ним составит более 120 млн руб. в год.

По нашему мнению, если на уровне налогового законодательства или разъяснений контролирующих органов не появятся переходные положения о применении норм к сделкам с юрисдикциями, впервые попавшими в Перечень, отчитаться о таких сделках необходимо будет в 2024 году.

4) В отношении безвозмездной передачи в адрес российской организации имущества и имущественных прав от дочерней иностранной организации, являющейся налоговым резидентом государства, включенного в Перечень, перестанет применяться освобождение от налога на прибыль, даже если российская материнская компания прямо или косвенно владеет не менее 50% капитала иностранной организации (пп.11 п.1 ст.251 НК РФ).

Расширение списка офшоров не меняет порядок налогообложения в РФ у российской компании операций по безвозмездной передаче имущества и имущественных прав от материнской иностранной компании (с долей участия 50% и более) в адрес дочерней российской компании (абз.1 ст.251 пп.11 НК РФ).

5) Российские организации, получающие дивиденды от дочерних структур - налоговых резидентов государств, попавших в Перечень, не смогут применять ставку 0 % по налогу на прибыль, даже если соблюдены условия, установленные пп.1 п.3 ст.284 НК РФ - владение не менее 50 % долей в организации, выплачивающей дивиденды, в течение не менее 365 дней на момент принятия решения о распределении дивидендов (прибыли). То есть российские организации не смогут применять ставку 0 % по доходам от реализации или иного выбытия акций или долей в компаниях, расположенных в юрисдикциях, попавших в Перечень, даже если срок владения такими компаниями превысит пять лет.

По нашему мнению, льготная ставка прекратит применяться к дивидендам, решение о распределении которых будет принято 1 июля 2023 года и позднее. Нулевая ставка также не будет применяться к любым доходам, приравниваемым к дивидендам для целей налогообложения (например, к доходам, возникающим при распределении имущества ликвидируемой иностранной компании).

Расширение списка офшоров не меняет порядок налогообложения в РФ у российской компании дивидендов, выплачиваемых в пользу материнской иностранной компании (п.3 ст.284 НК РФ).

6) Включение юрисдикций в Перечень офшорных зон препятствует применению специальных льгот, предусмотренных для зарегистрированных в соответствии с российским законодательством о налогообложении международных холдинговых компаний. В частности, в связи с расширением списка офшоров не будут применяться:

• ставка 0 % по дивидендам, полученным от компании, расположенной в юрисдикции из Перечня, при условии владения не менее 15 % вкладов (долей) не менее 365 дней;
• ставка 0 % по доходам от реализации или иного выбытия акций или долей в компаниях – резидентах юрисдикций из Перечня (ст. 284.7 НК РФ).
• ставка 10 % по дивидендам, процентам и роялти, выплачиваемым от МХК в такие юрисдикции;

Таким образом, иностранные организации – налоговые резиденты попавших в Перечень государств утратят право на применение 10% ставки налога на прибыль в отношении дивидендов (прибыли), выплачиваемых (распределяемых) после 01.07.2023 года международными холдинговыми компаниями, не являющимися публичными компаниями, а также процентов и роялти, выплачиваемых международными холдинговыми компаниями после 01.07.2023 (пп.1.3 п.3, пп.4 п.4 и п.4.3 ст. 284 НК РФ).

7) Перестанет применяться 0% ставка налога на прибыль к доходам российских организаций и иностранных организаций, признанных налоговыми резидентами РФ, от продажи, погашения или иного выбытия после 01.07.2023 года долей в капитале (акций) в иностранных компаниях – налоговых резидентах попавших в Перечень государств, которые принадлежат им непрерывно на праве собственности или на ином вещном праве в течение более 5 лет (п. 4.1 ст. 284 и ст. 284.2 НК РФ).

Внимание

Исходя из запроса, речь идет об обратной ситуации, когда иностранная материнская компания владеет долями в капитале дочерней структуры в РФ. Соответственно, данная норма не применяется (п.3 ст.284 НК РФ).

8) Перестанет применяться освобождение физических лиц от уплаты НДФЛ доходов от реализации акций иностранных компаний, принадлежащих им на праве собственности или ином вещном праве более 5 лет, поскольку требование о том, что иностранная организация, чьи акции являются предметом продажи, погашения или иного выбытия, не должна быть налоговым резидентом офшорной зоны, распространяется не только на юридических, но и на физических лиц (письма Минфина РФ от 26.10.2022 № 03-04-06/103898, от 30.03.2022 № 03-04-05/25669).

Таким образом, с 01.07.2023 физическое лицо - резидент РФ обязан заплатить НДФЛ с дохода от реализации акций компаний-эмитентов, зарегистрированных в офшорной зоне (п.4 ст.284.2 НК РФ).

Внимание

Согласно информации из открытых источников, планируется внести соответствующие изменения в НК РФ, освобождающие физических лиц от уплаты налога в такой ситуации.

Вывод:

Налоговые последствия расширение списка офшоров в основном касаются налогообложения российских материнских компаний, осуществляющих операции с дочерними иностранными организациями. Обобщенно влияние на исчисление налога на прибыль российской материнской компанией приведено ниже:

Исходя из запроса, речь идет о ситуации, когда иностранная материнская компания владеет долями в уставном капитале дочерней структуры в РФ. Соответственно, указанные последствия сделок на данные компании не распространяются.

Вследствие расширения списка офшоров, сделки между иностранной материнской компании и дочерней российской организацией могут стать контролируемыми, если оборот по ним составит более 120 млн. руб. в год. Кроме того, если российское общество включено в реестр субъектов малого и среднего предпринимательства (СМП), оно может утратить статус СМП.

Официальных разъяснений по вопросу момента исключения из реестра СМП в связи расширением списка офшоров в настоящее время нет. По нашему мнению, исключение из реестра должно производиться после

01.01.2024, поскольку в силу п.6.2. ст.4.1 Закона № 209-ФЗ проверка иностранного учредителя на соответствие критериям СМП производится на 01 января и в середине года не пересматривается.

3. Последствия расширения перечня офшоров с 01.07.2023 в части применения Соглашения об избежании двойного налогообложения СОИДН — соглашение об избежании двойного налогообложения. В период действия соглашения об избежании двойного налогообложения между РФ и иностранными государствами уплаченные налоги в одной стране можно зачесть в счет налога, исчисленного в другой стране, за один и тот же период и по одному и тому же типу дохода.

Внимание

Расширение Минфином списка государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшоров) не означает расторжение или приостановление Соглашений об избежании двойного налогообложения (СОИДН). Следовательно, Перечень, утвержденный Приказом № 86н от 05.06.2023, прямо не влияет на порядок налогообложения и объем налоговых льгот у источника при выплате доходов из РФ.

15.03.2023 года Минфин и МИД России высказались о прекращении действия таких соглашений с недружественными странами. На текущую дату Соглашение от 29.05.1996 между Россией и Германией по-прежнему принимается во внимание при налогообложении доходов.

Специалистами рассмотрены возможные налоговые последствия потенциального прекращения действия СОИДН на примере выплаты дивидендов.

Внимание

Исходя из открытых источников, рассматривается не только возможность полного отказа от СОИДН с недружественными странами, но и внесение уточнений в отдельные статьи Соглашений.

4. Налогообложение выплаты дивидендов дочерней российской компанией в пользу иностранной материнской компании

На основании ст. 43 НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

Статья 309 НК РФ раскрывает особенности налогообложения иностранных организаций, не осуществляющих деятельность через постоянное представительство в Российской Федерации и получающих доходы от источников в Российской Федерации. На основании п. 1 ст. 309 НК РФ следующие виды доходов, полученные иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской

Федерации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом:

• дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций;
• доходы, получаемые в результате распределения в пользу иностранных организаций прибыли или имущества организаций, в том числе при их ликвидации;
• иные аналогичные доходы.

Указанные доходы подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

Внимание

Таким образом, для получателя дивидендов - материнской иностранной компании суммы дивидендов признаются доходом, подлежащим налогообложению и удержанию у источника выплаты (п. п. 1 и 1.1 ст. 309 НК РФ). То есть российская дочерняя компания будет выступать налоговым агентом, исчислять и удерживать налог с суммы дивидендов и перечислять налог на прибыль в бюджет за иностранную компанию.

Согласно п. 6 ст. 275 НК РФ, при выплате российской организацией - налоговым агентом дивидендов в пользу иностранной организации налоговая база налогоплательщика - получателя дивидендов по каждой такой выплате определяется как сумма выплачиваемых дивидендов, и к ней применяется налоговая ставка - 15%, если иные налоговые ставки не предусмотрены международным договором РФ, регулирующим вопросы налогообложения (пп. 3 п. 3 ст. 284 НК РФ).

Многими СОИДН предусмотрен особый режим налогообложения при выплате дивидендов, например между РФ и Федеративной Республикой Германия действует Соглашение об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество от 29.05.1996 (далее - Соглашение).

На основании п.1 ст.10 Соглашения дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в том Договаривающемся Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, в соответствии с его законодательством.

Внимание

Выражение «могут также облагаться налогом в Договаривающемся Государстве» означает, что другому государству предоставлено право взимать налог с такого дохода, если это предусмотрено его национальным законодательством (письмо Минфина РФ от 28.11.2016 № 03-08-05/70338).

Согласно п.1 ст.10 Соглашения налог с выплачиваемых российской компанией иностранному учредителю дивидендов не должен превышать 5% валовой суммы дивидендов, если лицом, фактически обладающим правом собственности на них, является компания, которая непосредственно располагает по меньшей мере десятью процентами уставного или складочного капитала выплачивающей дивиденды компании и эта доля участия в капитале составляет не менее чем 80 000 евро или эквивалентную сумму в рублях;

Внимание

Соглашением прямо не установлено, на какую дату должен быть определен эквивалент суммы 80.000 евро в рублях - на дату осуществления инвестиций или на момент выплаты дивидендов. Между тем согласно официальной позиции, согласованной финансовыми ведомствами РФ и ФРГ и доведенной письмом МНС РФ от 06.02.2004 № 23-1-10/9-419@, эквивалентная сумма в рублях определяется на дату первоначальной инвестиции и ежегодному пересчету не подлежит (п. 4 Письма). 15% от валовой суммы дивидендов во всех остальных случаях.

Таким образом, дивиденды, выплачиваемые российской компанией своему учредителю - резиденту Германии, по общему правилу облагаются по ставке 15%, но могут также облагаться по ставке 5% при условии выполнения требований СОИДН при одновременном представлении подтверждений, предусмотренных ст.312 НК РФ, в частности:

• подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства;
• подтверждение, что эта организация имеет фактическое право на получение соответствующего дохода (письмо Минфина России от 30.04.2019 № 03-08-05/31913).

После удержания налога с суммы дивидендов (по любой ставке) российской организацией, компания-резидент Германии вправе применить методы устранения двойного налогообложения, предусмотренные ст.23 Соглашения от 29.05.1996

Внимание

В случае прекращения действия СОИДН между Россией и Германией, материнская иностранная компания не сможет воспользоваться пониженной ставкой налога с выплачиваемых дивидендов, а также не сможет уменьшить налоги, исчисленные в Германии, на налоги, удержанные дочерней компанией в России.

Вывод:

Расширение Минфином списка государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшоров) не означает расторжение или приостановление Соглашений об избежании двойного налогообложения (СОИДН).

15.03.2023 года Минфин и МИД России высказались о прекращении действия таких соглашений с недружественными странами. На текущую дату Соглашение от 29.05.1996 между Россией и Германией по-прежнему принимается во внимание при налогообложении доходов.

В случае прекращения действия СОИДН между Россией и Германией, материнская иностранная компания не сможет воспользоваться пониженной ставкой налога на прибыль в случаях, предусмотренных Соглашением от 29.05.1996, а также утратит возможность уменьшить налоги, исчисленные в Германии, на налоги, удержанные дочерней компанией в России