Уважаемые коллеги!

С 1 января 2024 года вступают в силу изменения в НК РФ, касающиеся трансфертного ценообразования. Принятые изменения будут касаться сделок, совершенных с 01.01.2024 и далее, если «иное не предусмотрено нормативным правовым актом Президента РФ».

Расширение критериев взаимозависимости

Расширен перечень лиц, признаваемых взаимозависимыми в соответствии с п. 2 ст. 105.1 НК РФ. Теперь взаимозависимыми также будут признаваться:

1.1 Организации, если одно и то же физическое лицо (либо совместно с родственными ФЛ):

имеет долю прямого (косвенного) участия в этих организациях более 25%, или

имеют полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этих организаций,

либо имеют полномочия по назначению (избранию) не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) организаций (подп. 12 п. 2 ст. 105.1 НК РФ);

Контролирующее лицо и его контролируемая иностранная компания (КИК) (подп. 13 п. 2 ст. 105.1 НК РФ);

1.3 Контролируемые иностранные компании, если у них одно контролирующее лицо (подп. 14 п. 2 ст. 105.1 НК РФ).

Указанные изменения приняты с целью приведения к единым правилам признания взаимозависимости (подконтрольности) для налоговых целей (как по правилам КИК, так и по правилам ТЦО).

2. Изменение критериев признания сделок контролируемыми

Увеличен размер доходов для признания сделок контролируемыми.

Сделки признаются контролируемыми, если сумма доходов по ним с одним лицом (лицами) из оффшорных юрисдикций, либо с иностранным взаимозависимым лицом за календарный год превышает 120 млн руб.

С 1 января 2024 г. расширен перечень сделок, которые ни при каких условиях не признаются контролируемыми.

К ним отнесены, в частности, сделки, которые одновременно соответствуют следующим критериям:

одна из сторон сделки - это организация, для которой местом регистрации или налогового резидентства является иностранное государство (территория);
действие договора (соглашения, конвенции) об избежании двойного налогообложения, которое ранее было заключено с таким государством (территорией), приостановлено в соответствии с Указом Президента РФ;
сделка совершена на основании договора (соглашения), заключенного до 1 марта 2022 г.;
порядок определения цен и (или) методик (формул) ценообразования, применяемый в указанной сделке, не изменялся после 1 марта 2022 г.;
сделка не соответствуют действовавшим на 1 марта 2022 г. условиям признания сделок контролируемыми в соответствии с п. п. 1, 3 ст. 105.14 НК РФ.

3. Использование медианного значения в рамках проверки цен со стороны ФНС России

При установлении контролирующим налоговым органом того факта, что сделки между взаимозависимыми лицами совершаются по нерыночным ценам, соответствующий орган будет вправе самостоятельно повысить цену сделки.

При этом цена сделки будет повышена до медианного значения рыночного интервала цены.

Следует отметить, что медианное значение подлежит применению только в том случае, если такой вариант не приведет к уменьшению суммы налога, подлежащего уплате (п. 5, 7 ст. 105.9, п. 5, 6, 7 ст. 105.10 НК РФ - налоговые органы будут применять медианное значение при доначислениях по любому из пяти методов).

Однако налогоплательщик может использовать минимальное или максимальное значение рыночного интервала цен/рентабельности в случае, если он принял решение осуществить самостоятельную корректировку налоговой базы или суммы убытка в соответствии с п. 6 ст. 105.3 НК РФ и контрагент по сделке вернул соответствующую сумму денежных средств в Россию.

4. Введение «вторичной» корректировки по трансграничным сделкам

Законом вводится правило «вторичной» корректировки.

Совершение сделки с использованием нерыночных цен между взаимозависимыми лицами, одно из которых не является российским налоговым резидентом, приводит к возникновению у последнего доходов от источника в РФ и приравнивается к выплатам дивидендов для целей налогообложения. Это порождает возникновение у нерезидента налоговой обязанности по исчислению и уплате налога. Дата получения дохода, приравненного к дивидендам, определяется последним днем календарного года, в котором была совершена сделка взаимозависимых лиц. Важным условием для применения этого положения является такое отличие цен сделки, которое привело к корректировкам налоговой базы налогоплательщика-резидента по соответствующим налогам. А если нерезидент вернет доход, полученный в результате корректировки налоговой базы, путем его зачисления на счет налогоплательщика-резидента, то положение неприменимо. Подробный порядок и условия такого возврата изложены в п. 6.2 ст. 105.3 НК РФ.

Особенность этой поправки состоит не только в квалификации доходов нерезидента в качестве дивидендов, но и в возможности корректировки налоговой базы вследствие отклонения от рыночных цен (применительно к налогам на доход иностранных физических лиц).

5. Расширение требований по раскрытию информации в отношении контролируемых сделок

ТЦО документация становится теперь обязательной к представлению на регулярной основе.

Например, в документации ТЦО необходимо будет теперь раскрывать информацию о доходах и расходах, стоимости активов и численности сотрудников иностранного контрагента.

С дополнительными требованиями также могут столкнуться участники международных групп компаний (МГК), особенно если основные активы такой МГК расположены в России.

6. Введение новых мер ответственности за нарушения и увеличение действующих штрафов

За применение в контролируемых сделках цен, не соответствующих рыночным ценам, размеры штрафов устанавливаются в следующем размере (ст. 129.3 НК РФ):

штраф за применение нерыночных цен во внутрироссийских контролируемых сделках остается без изменений и составит 40% от неуплаченной суммы налога, но не менее 30 тыс. руб. Продолжает действовать освобождение от штрафа при представлении ТЦО документации.
штраф за применение нерыночных цен в контролируемых сделках с иностранными взаимозависимыми лицами, в сделках с товарами внешней торговли (из перечня Минпромторга России) или по сделкам с контрагентами из «черного» списка Минфина России - устанавливается в размере 100% от совокупной суммы недоимки по налогам (доначисленного налога на прибыль и налога у источника на дивиденды по итогам вторичной корректировки), но не менее 500 тыс. руб.

7.Расширение возможностей заключения соглашений о ценообразовании (СОЦ)

ТЦО проверки, штрафов и доначислений можно избежать при наличии у налогоплательщика заключенного с налоговым органом соглашения о ценообразовании (СОЦ).

Законом усовершенствована процедура заключения СОЦ.

Так, СОЦ становится доступным для налогоплательщиков (в том числе не крупнейшим) в отношении контролируемых сделок, сумма доходов (расходов) по которым составила не менее 2 млрд руб. за календарный год, и предметом которых являются товарные группы, указанные в п. 5 ст. 105.14 НК РФ (Перечень Минпромторга) (п. 1 ст. 105.19 НК РФ).

Появляется возможность заключить СОЦ до пяти лет, в том числе включить в периметр соглашения сделки, совершенные в течение двух лет, предшествующих году обращения с заявлением о заключении соглашения (п. 1 ст. 105.21 НК РФ).

8. Изменение «безопасных» интервалов по ст. 269 НК РФ

По сути, предложенные поправки в области контроля цен для ТЦ имеют три основные цели:

Исходя из этого можно предположить, что для налогоплательщиков на данном этапе рекомендуется провести диагностику всех собственных контролируемых сделок и цепочек создания стоимости (в том числе на зарубежном плече таких цепочек, если применимо) и определить перечень необходимых изменений в применяемых подходах к установлению цен и к документированию контролируемых сделок с учетом предлагаемых поправок.

В качестве дополнительной меры для снижения и контроля рисков по ТЦ можно рассмотреть возможность заключения односторонних СОЦ с налоговыми органами, в том числе и в отношении трансграничных сделок.

С учетом предлагаемого значительного увеличения размера штрафов, введения налога у источника и корректировок налоговой базы до медианы, цена несоблюдения правил ТЦ становится очень высока и практике может достигать до 50 % суммы корректировки налоговой базы (без учета пени).

Мы понимаем, что объем поправок довольно существенен, поэтому мы будем рады обсудить вашу ситуацию и ответить на ваши вопросы, а также оказать содействие в области обеспечения соблюдения требований обновленного законодательства по ТЦО.